Imagine trabalhar como tosador de cães, sendo empregado em um dia, mas no dia seguinte, enquanto realiza o mesmo trabalho com o mesmo filhote para a mesma empresa, você é informado de que agora é considerado um prestador de serviços autônomo. Você não abriu seu próprio negócio de repente. Nada mudou em seu trabalho. Mas agora, você é informado de que, como não é mais empregado, não tem mais direito a horas extras, seguro-desemprego, seguro contra acidentes de trabalho ou uma série de outros benefícios que acompanham o vínculo empregatício.
Isso realmente aconteceu recentemente com um cliente, que descobrimos ter direito a salários atrasados após uma investigação. Infelizmente, essa situação é muito comum e traz consequências terríveis. Funcionários classificados incorretamente muitas vezes têm negado o acesso a benefícios e proteções essenciais aos quais têm direito. A classificação incorreta também gera perdas substanciais para o governo federal e os governos estaduais, na forma de menor arrecadação de impostos, bem como para os fundos estaduais de seguro-desemprego e indenização por acidentes de trabalho. Obriga os trabalhadores a pagar a totalidade do imposto sobre a folha de pagamento (FICA). Além disso, prejudica todos os empregadores que seguem as regras e mina a economia.
Qual é a relação de classificação do trabalhador?
A definição de se um trabalhador é um empregado de acordo com a Lei de Normas Justas de Trabalho (FLSA, na sigla em inglês) é uma questão legal determinada pelas realidades econômicas da relação de trabalho entre o empregador e o trabalhador, e não pelo cargo ou por qualquer acordo que as partes possam fazer. O Departamento do Trabalho apoia o uso de contratados independentes legítimos — que desempenham um papel importante em nossa economia —, mas quando os empregadores classificam erroneamente os funcionários de forma deliberada, numa tentativa de reduzir custos, todos saem perdendo.
Para determinar se um trabalhador é um empregado ou um contratado independente de acordo com a FLSA (Lei de Normas Justas do Trabalho), os tribunais utilizam o teste multifatorial das “realidades econômicas”, que se concentra em saber se o trabalhador é economicamente dependente do empregador ou se trabalha por conta própria:
- O trabalho realizado pelo indivíduo é "parte integrante do negócio do empregador"? Se os trabalhadores executam serviços que a empresa oferece (um exemplo citado no memorando é o de funcionários que atendem telefones em uma central de atendimento), é mais provável que sejam considerados empregados.
- Será que a "habilidade gerencial" de um indivíduo afeta sua oportunidade de lucro ou prejuízo? Um trabalhador que tem a oportunidade de contratar outros ou comprar equipamentos e materiais para aumentar o lucro tem maior probabilidade de ser considerado independente. A capacidade de um trabalhador de simplesmente trabalhar mais horas para aumentar a remuneração, por outro lado, não reflete habilidade gerencial e não o distingue como um contratado independente.
- Como se compara o investimento do trabalhador ao da empresa? Os trabalhadores devem fazer investimentos significativos no negócio para serem considerados contratados independentes que atuam por conta própria.
- O trabalho realizado exige habilidades e iniciativa especiais? As "habilidades empresariais, o discernimento e a iniciativa do trabalhador, e não suas habilidades técnicas, ajudarão a determinar se ele é economicamente independente".
- A relação entre o trabalhador e a empresa é permanente ou por tempo indeterminado? Uma relação de longo prazo entre as partes sugere que o trabalhador é um empregado. De acordo com o Departamento do Trabalho dos EUA (DOL), um trabalhador que atua por conta própria "normalmente realiza um projeto específico para um empregador e não necessariamente trabalha de forma contínua ou repetida para o mesmo empregador".
- Qual é a natureza e o grau de controle do empregador? “O trabalhador deve controlar aspectos significativos do trabalho realizado, de modo que seja possível considerá-lo como uma pessoa que conduz seu próprio negócio.” O Departamento do Trabalho (DOL) enfatiza que “o fator 'controle' não deve desempenhar um papel desproporcional na análise de se um trabalhador é um empregado ou um contratado independente… a Lei de Normas Justas de Trabalho (FLSA) abrange os trabalhadores de um empregador, mesmo que o empregador não exerça o controle necessário sobre os trabalhadores, desde que estes sejam economicamente dependentes do empregador.” (Ênfase adicionada.)
Quais são alguns exemplos de empregado versus prestador de serviços independente?
Exemplo da Indústria da Construção Civil Jerry Jones tem um acordo com Jessica Simpson para supervisionar a reforma da casa dela. Ela não adiantou fundos para ajudá-lo a realizar o trabalho. Ela faz pagamentos diretos aos fornecedores de todos os materiais necessários. Ela possui seguro de responsabilidade civil e seguro contra acidentes de trabalho que cobrem Jerry e outras pessoas que ele contratou para auxiliá-lo. Ela paga a eles um valor por hora e exerce supervisão quase constante sobre o trabalho. Jerry não tem liberdade para transferir seus assistentes para outros trabalhos. Ele não pode trabalhar em outros projetos enquanto estiver trabalhando para Jessica. Ele não assume nenhuma responsabilidade pela conclusão do trabalho e não incorrerá em nenhuma responsabilidade contratual caso não o faça. Ele e seus assistentes prestam serviços pessoais mediante pagamento por hora. Jerry Jones e seus assistentes são empregados de Jessica Simpson.
Exemplo da indústria de transporte rodoviário – A Dallas Trucking tem contrato para entregar materiais para a Josey, Inc., a US$ 140 por tonelada. A Dallas Trucking não recebe pagamento por quaisquer itens não entregues. Ocasionalmente, Tess Dallas, que opera como Dallas Trucking, pode alugar outro caminhão e contratar um motorista para concluir o contrato. Todas as despesas operacionais, incluindo o seguro, são pagas por Tess Dallas. Todos os equipamentos são de propriedade ou alugados por Tess, e ela é responsável por toda a manutenção. Nenhum dos motoristas é fornecido pela Josey, Inc. Tess Dallas, operando como Dallas Trucking, é uma contratada independente.
Exemplo da indústria de informática – Zack Martin, um programador de computador, é demitido quando a Megabyte, Inc. reduz seu quadro de funcionários. A Megabyte concorda em pagar a Zack um valor fixo para concluir um projeto pontual de desenvolvimento de um produto específico. Não está claro quanto tempo levará para concluir o projeto, e Zack não tem garantia de receber um pagamento mínimo pelas horas dedicadas ao programa. A Megabyte não fornece a Zack nenhuma instrução além das especificações do próprio produto. Zack e a Megabyte possuem um contrato por escrito, que estipula que Zack é considerado um prestador de serviços independente, deve pagar impostos federais e estaduais e não recebe nenhum benefício da Megabyte. A Megabyte emitirá o Formulário 1099-MISC, Renda Diversa, para declarar o valor pago a Zack. Zack trabalha em casa e não é esperado nem permitido que participe de reuniões da equipe de desenvolvimento de software. Zack é um prestador de serviços independente.
Exemplo da indústria automobilística – DeMarca Lawrence é vendedora e trabalha em tempo integral para Cory White, uma concessionária de automóveis. Ela trabalha seis dias por semana e está de plantão no showroom de Cory em dias e horários específicos. Ela avalia veículos usados na troca, mas suas avaliações estão sujeitas à aprovação do gerente de vendas. As listas de clientes em potencial pertencem à concessionária. Ela é responsável por prospectar clientes e reportar os resultados ao gerente de vendas. Devido à sua experiência, ela precisa de pouca assistência para fechar e financiar vendas e em outras etapas do seu trabalho. Ela recebe comissão e é elegível para prêmios e bônus oferecidos por Cory. Cory também paga o plano de saúde e o seguro de vida em grupo de DeMarca. DeMarca é funcionária de Cory White.
Exemplo de advogado – Tracy Williams é uma advogada autônoma que aluga um escritório e paga pelos seguintes itens: telefone, computador, acesso a serviços de pesquisa jurídica online, fax e copiadora. Tracy compra materiais de escritório e paga as anuidades da Ordem dos Advogados e de outras três organizações profissionais. Ela conta com uma recepcionista em meio período que também cuida da contabilidade. Tracy paga o salário da recepcionista, retém e paga os impostos federais e estaduais sobre a folha de pagamento e declara o formulário W-2 anualmente. Nos últimos dois anos, Tracy teve apenas três clientes, empresas com as quais mantém um relacionamento de longa data. Tracy cobra das empresas uma taxa horária pelos seus serviços, enviando faturas mensais detalhando o trabalho realizado no mês anterior. As faturas incluem custos com ligações de longa distância, tempo de pesquisa online, fax, fotocópias, postagem e viagens, despesas que as empresas concordaram em reembolsar. Tracy é uma profissional autônoma.
Exemplo de motorista de táxi – Jason Witten aluga um táxi da Taft Cab Co. por US$ 150 por dia. Ele arca com os custos de manutenção e operação do veículo. Jason Witten fica com todo o valor das corridas. Embora se beneficie do equipamento de comunicação via rádio bidirecional, do despachante e da publicidade oferecidos pela Cowboy, esses itens beneficiam tanto a Cowboy quanto Jason Witten. Jason Witten é um prestador de serviços autônomo.
Exemplo de vendedor – Para determinar se os vendedores são considerados empregados de acordo com as regras usuais do direito comum, você deve avaliar cada caso individualmente. Se um vendedor que trabalha para você não atender aos critérios para ser considerado empregado de acordo com o direito comum, discutidos anteriormente nesta seção, você não precisa reter imposto de renda federal de sua remuneração.
Contudo, mesmo que um vendedor não seja considerado empregado segundo as regras usuais do direito comum para retenção de imposto de renda, sua remuneração ainda pode estar sujeita aos impostos da Previdência Social, Medicare e FUTA, como se fosse um empregado legal. Para determinar se um vendedor é um empregado para fins de Previdência Social, Medicare e FUTA, ele deve atender a todos os oito requisitos do teste de empregado legal. Um vendedor é considerado empregado para fins de previdência social, Medicare e FUTA (Imposto Federal sobre a Renda de Trabalhadores) se: 1. Trabalha em tempo integral para uma pessoa ou empresa, exceto, possivelmente, por atividades de vendas paralelas em nome de outra pessoa; 2. Vende em nome da pessoa ou empresa para a qual trabalha e repassa seus pedidos a ela; 3. Vende para atacadistas, varejistas, empreiteiros ou operadores de hotéis, restaurantes ou estabelecimentos similares; 4. Vende mercadorias para revenda ou suprimentos para uso nos negócios do cliente; 5. Concorda em realizar substancialmente todo esse trabalho pessoalmente; 6. Não possui investimento substancial nas instalações utilizadas para realizar o trabalho, exceto em instalações para transporte; 7. Mantém um relacionamento contínuo com a pessoa ou empresa para a qual trabalha; e 8. Não é considerado empregado de acordo com as regras do direito comum.
Onde pode um O empregador precisa de ajuda com a classificação?
O Programa de Acordo de Classificação Voluntária (VCSP, na sigla em inglês) é um programa voluntário que oferece aos contribuintes a oportunidade de reclassificar seus trabalhadores como empregados para fins de impostos sobre a folha de pagamento em períodos fiscais futuros, com alívio parcial dos impostos federais sobre a folha de pagamento. Para participar deste programa voluntário, o contribuinte deve atender a certos requisitos de elegibilidade e se inscrever. Especificamente, o contribuinte deve tratar os trabalhadores a serem reclassificados como contratados independentes ou outros não empregados; além disso, o contribuinte deve ter tratado consistentemente os trabalhadores como não empregados, incluindo o preenchimento de todos os Formulários 1099 exigidos, de acordo com o tratamento de não empregado, nos três anos anteriores em relação aos trabalhadores a serem reclassificados.
O contribuinte participante do VCSP concordará em tratar prospectivamente a(s) classe(s) de trabalhadores como empregados para os períodos fiscais futuros. Em contrapartida, o contribuinte deverá:
- Pagar 10% do imposto trabalhista que seria devido sobre a remuneração paga aos trabalhadores no ano fiscal mais recente, determinado pelas taxas reduzidas da seção 3509(a) do Código da Receita Federal.
- Não será responsável por quaisquer juros e multas sobre o valor; e
- Não estar sujeito a auditoria fiscal trabalhista em relação à classificação dos trabalhadores que estão sendo reclassificados no âmbito do VCSP para anos anteriores.
A Divisão de Salários e Horas (WHD) do Departamento do Trabalho dos EUA é responsável por administrar e fazer cumprir algumas das leis de proteção ao trabalhador mais importantes do país. A WHD está empenhada em garantir que os trabalhadores neste país sejam pagos corretamente e por todas as horas trabalhadas, independentemente de sua situação imigratória. Se você tiver dúvidas ou preocupações, entre em contato com a WHD pelo telefone 1-866-487-9243 ou visite o site www.wagehour.dol.gov.
As informações abaixo são úteis para apresentar uma reclamação à WHD:
- Nome
- Seu endereço e número de telefone (como você pode ser contatado)
- O nome da empresa
- onde você trabalha(ava)
- Localização da empresa (este local pode ser diferente de onde você trabalhava)
- Telefone da empresa
- Nome do gerente ou proprietário (com quem devemos falar)?
- Tipo de trabalho que você realizou
- Como e quando você era pago (ex: em dinheiro ou cheque, toda sexta-feira)
Qualquer informação adicional que você possa fornecer, como cópias de contracheques, registros pessoais de horas trabalhadas ou outras informações sobre as práticas de pagamento do seu empregador, será útil. Todos os serviços são gratuitos e confidenciais, independentemente de você ter ou não documentação. Lembre-se de que seu empregador não pode demiti-lo ou discriminá-lo de qualquer outra forma por apresentar uma queixa ao Departamento de Horas e Salários (WHD).
