Na Flórida, não existe uma lei específica que regule a forma como um Contrato de Franquia deve ser redigido. Consequentemente, muitos atos e práticas ilegais levaram a Assembleia Legislativa da Flórida, em 1971, a promulgar a Lei de Representações Falsas em Franquias da Flórida (Florida Franchise Misrepresentation Act). No entanto, a lei oferece apenas recursos legais limitados para vítimas de fraude e representação falsa.
Este artigo do blog identifica algumas das cláusulas materiais comuns que geram preocupação na elaboração de um contrato de franquia. A habilidade na redação dessas cláusulas é vista como uma estratégia para limitar a exposição a fraudes e deturpações, podendo inclusive evitar custos futuros com litígios.
Um contrato de franquia geralmente estabelece a relação entre a parte que concede os direitos da franquia, chamada franqueador, e a parte que recebe os direitos da franquia, chamada franqueado.
Antes de elaborar um contrato de franquia, consulte um advogado especializado em direito empresarial. O advogado deverá primeiro familiarizar-se com as operações diárias da franquia, as vendas, o marketing, a publicidade e todos os outros aspectos relevantes do negócio. Essa análise prévia determinará a linguagem que o advogado escolherá incorporar às cláusulas essenciais do contrato.
As principais cláusulas que exigem uma redação contratual cuidadosa são as seguintes: Natureza da Franquia; Território da Franquia; Termos do Contrato; Obrigações do Franqueador; Taxas de Franquia; Obrigações do Franqueado; Licença de Propriedade Intelectual; Contabilidade e Registro de Dados; Publicidade pelo Franqueado; Seguro; Transferência da Participação do Franqueado; Rescisão; Não Concorrência.
(Este artigo apresenta apenas uma discussão limitada sobre os tipos de disposições)
A natureza da franquia especifica o "programa pronto" do franqueador para o franqueado. O tipo de negócio a ser conduzido deve ser especificado. O contrato deve ser claro quanto ao que o franqueador está concedendo ao franqueado.
O Território de Franquia identifica a localização geográfica à qual o franqueador concede ao franqueado o direito de usar sua licença de franquia. Este território pode não ser exclusivo, razão pela qual o escopo da localização geográfica e o direito do franqueador de operar múltiplas unidades franqueadas dentro de um determinado território devem ser claramente definidos. Um mapa do território franqueado pode ser anexado ao contrato, com os limites do território claramente demarcados.
Os Termos do Contrato estipulam se a franquia tem duração limitada. Caso o contrato não especifique um período de vigência, o juiz poderá impor um prazo razoável. Além disso, se o contrato de franquia não for renovado ao final do prazo, o franqueado será considerado como operando em regime de contrato mensal até que rescinda o contrato por meio de comunicação escrita enviada ao franqueador.
Na Flórida, as obrigações do franqueador são praticamente inexistentes, a menos que estejam explicitamente estipuladas no contrato. O contrato deve especificar claramente o treinamento, a consultoria e os serviços de suporte contínuo que serão fornecidos pelo franqueador. O franqueador pode ser responsabilizado pelos atos do franqueado sob as teorias de negligência, responsabilidade objetiva e responsabilidade indireta.
Geralmente existem quatro tipos de taxas de franquia : (1) uma taxa inicial pelos direitos de uso da propriedade intelectual da franquia; (2) uma taxa contínua , geralmente mensal ou trimestral e geralmente estruturada como uma porcentagem das vendas brutas; (3) um pagamento de serviço pelos bens e/ou serviços fornecidos pelo franqueador; e (4) uma contribuição periódica para uma conta de publicidade mantida pelo franqueador em benefício de todas as franquias.
As obrigações do franqueado incluem, mas não se limitam a, a manutenção dos padrões de qualidade estabelecidos pelo franqueador e a uniformidade dos produtos e/ou serviços. O franqueador exige que o franqueado siga rigorosamente o programa predefinido, que inclui um contrato que obriga o franqueado a adquirir todos os suprimentos e estoques do franqueador. Quaisquer desvios do protocolo devem ser previamente autorizados pelo franqueador.
A Licença de Propriedade Intelectual especifica o direito do franqueado de usar as marcas registradas e outros logotipos ou símbolos proprietários do franqueador. O escopo deve ser claramente especificado e limitado pelos direitos enumerados concedidos ao franqueado. Essa disposição é complementada por uma cláusula de confidencialidade, garantindo que o franqueado não divulgue os segredos comerciais ou outras informações confidenciais do franqueador.
A cláusula de Contabilidade e Registro define qual parte será responsável pela contabilidade da franquia; geralmente, essa responsabilidade caberá ao franqueado, e a cláusula confere ao franqueador a autoridade para revisar os registros a qualquer momento.
A publicidade por parte do franqueado define o âmbito da capacidade do franqueado de adaptar a publicidade local às condições do mercado local. Esta despesa com publicidade é separada da taxa de publicidade gerida pelo franqueador.
Geralmente, o franqueador não fornece apólices de seguro . Os franqueados são contratados independentes e não são subsidiárias ou funcionários do franqueador. Portanto, seguros de propriedade/acidentes, responsabilidade civil, acidentes de trabalho e quaisquer outras coberturas devem ser mantidos de forma independente pelo franqueado.
A cláusula de transferência de direitos do franqueado geralmente proíbe que o franqueado transfira a franquia para terceiros sem o consentimento do franqueador. A transferência normalmente está condicionada à avaliação e aprovação do franqueado substituto pelo franqueador.
A Cláusula de Rescisão limita as circunstâncias em que o franqueador pode rescindir unilateralmente o contrato de franquia. O Estatuto da Flórida §686.413 exige que o franqueador tenha justa causa antes de rescindir um contrato. Além disso, o franqueador deve fornecer notificação por escrito e aguardar um período de 180 dias antes que a rescisão entre em vigor. Durante esse período, qualquer uma das partes pode solicitar ao tribunal a limitação ou prorrogação do prazo, com base nos méritos do caso.
A cláusula de não concorrência exige que o franqueado concorde em não competir com o franqueador por um período significativo após o término do contrato de franquia. Essa cláusula está sujeita às leis estaduais que afetam sua validade e aplicabilidade.
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