Se você está lendo este artigo, é provável que você ou alguém que você conhece tenha recebido uma carta da Receita Federal (IRS). A carta provavelmente tem várias páginas, indica o nome de um agente fiscal para contato e informa que a Receita Federal está tentando aplicar a Penalidade de Recuperação do Fundo Fiduciário (TFRP) contra você, conforme o Artigo 6672 do Código Tributário Interno. A carta também pode informar que você é considerado uma “pessoa responsável” e que não apresentou e pagou o imposto devido, conforme um dos seguintes formulários:
- 941, Declaração Trimestral de Imposto de Renda Federal do Empregador
- 720, Declaração Trimestral do Imposto Federal sobre Produtos Industrializados
- 1042, Declaração Anual de Imposto de Renda Retido na Fonte sobre Renda de Fonte Americana de Pessoas Estrangeiras
- 945, Declaração Anual do Imposto de Renda Federal Retido na Fonte
- 944, Declaração Anual de Imposto de Renda Federal do Empregador
- 8288, Declaração de Imposto de Retenção na Fonte dos EUA para Alienações por Pessoas Estrangeiras de Interesses em Imóveis nos EUA, ou
- 8804, Declaração Anual do Imposto de Retenção na Fonte sobre Sociedades (Seção 1446).
Você leu a carta várias vezes, sem entender por que a Receita Federal estava atrás de você pessoalmente, e entrou em pânico ao ver os valores que a Receita Federal está propondo cobrar. Se você teve muita sorte, já recebeu uma ligação de um agente da Receita Federal, provavelmente em um momento bem inconveniente. Agora, o agente da Receita Federal quer se encontrar com você ou fazer uma teleconferência para "fazer algumas perguntas". Você imediatamente foi para a internet e agora está procurando saber quais são os próximos passos a serem tomados.
Passo 1: Respire. Embora o processo de exame TFRP seja um assunto sério, não lhe fará bem ter ataques de pânico, ficar acordado até altas horas da noite preocupado ou prejudicar sua saúde de qualquer outra forma.
Passo 2: Saiba o que você está enfrentando. A TFRP é uma penalidade que a Receita Federal (IRS) busca impor a qualquer pessoa obrigada a coletar, contabilizar e pagar impostos mantidos "em custódia" para a Receita Federal, caso essa pessoa deixe de realizar intencionalmente qualquer uma dessas atividades. Em outras palavras, a TFRP pode ser imposta pelos seguintes motivos: (1) omissão intencional na coleta de impostos; (2) omissão intencional na contabilização e no pagamento de impostos; ou (3) tentativa intencional de sonegar ou fraudar impostos. O valor da TFRP é igual ao valor total do imposto sonegado, não coletado ou não contabilizado e pago.
Passo 3: Consulte um advogado tributarista. Há algumas situações em que o contribuinte deve se sentir à vontade para conversar sozinho com a Receita Federal. Geralmente, este não é um desses casos. Muitas vezes, meus clientes me procuram depois de já terem se reunido com o agente da Receita Federal, dito coisas que não queriam dizer ou não terem expressado claramente o que desejavam, e agora buscam minha ajuda para corrigir o relatório e as conclusões do auditor. Essa não é uma situação desejável. Mesmo que você não contrate um advogado, ele poderá avaliar seu nível de risco e explicar exatamente o que está acontecendo com o seu caso.
Penalidade de Recuperação de Fundos Fiduciários: Visão Geral e Contexto
A TFRP não é uma penalidade no sentido usual, mas sim um mecanismo utilizado para facilitar a arrecadação de impostos e incentivar a conformidade voluntária. Geralmente, serve como um meio alternativo de cobrar impostos não pagos de fundos fiduciários de uma empresa ou negócio que não os pagou e agora não possui recursos suficientes para fazê-lo. Para "avaliar" (ou efetivamente impor) a penalidade, o agente do IRS deve comprovar tanto a responsabilidade quanto a intencionalidade. Uma "pessoa responsável" é aquela que tem o dever de executar ou o poder de direcionar a execução da cobrança, contabilização ou pagamento de impostos de fundos fiduciários. Veja Slodov v. United States, 436 US 238 (1978). A maioria dos casos de penalidade de recuperação de fundos fiduciários envolve diretores de empresas, mas uma pessoa responsável também pode ser um funcionário ou outra pessoa que assuma o controle da arrecadação de impostos e do pagamento das obrigações da empresa. Pode haver mais de uma pessoa responsável.
Se a Receita Federal determinar que você era uma pessoa responsável, o próximo passo será determinar se você agiu intencionalmente ao não recolher, declarar ou pagar o imposto devido. "Intencional" é definido como intencional, deliberado, voluntário e consciente, em contraposição a acidental. "Intencional" é a atitude de uma pessoa responsável que, por livre e espontânea vontade, desrespeita intencionalmente a lei ou demonstra clara indiferença às suas exigências. Consulte o Manual de Receita Interna 5.7.3. Portanto, se uma pessoa responsável tem conhecimento de débitos tributários não pagos e utiliza ativos da empresa para quitar outras dívidas, a Receita Federal pode encontrar fundamentos para considerá-la intencional em sua omissão. A determinação da intencionalidade depende dos fatos e circunstâncias, sendo, portanto, crucial contar com representação jurídica adequada ao apresentar todos os fatos à Receita Federal.
Penalidade de Recuperação de Fundos Fiduciários: Entrevistas e Investigações
Durante uma investigação para possível imposição da TFRP (Prêmio de Responsabilidade Fiscal Tributária), o agente do IRS tentará entrevistar as pessoas potencialmente responsáveis. O agente explicará o que é a TFRP, apresentará uma cópia do cálculo da TFRP e informará que o IRS pode cobrar o valor devido da renda e dos bens pessoais da pessoa responsável. O agente também fará perguntas e tentará obter documentos da pessoa sob investigação para fundamentar a aplicação da penalidade. Caso os documentos não sejam obtidos na reunião inicial, o agente estabelecerá prazos para a obtenção das informações e dos documentos. Consulte o IRM 5.7.4.2.
Talvez a parte mais importante da investigação do agente do IRS sobre a Penalidade de Recuperação de Fundos Fiduciários (TFRP) seja a obtenção do Formulário 4180, Relatório de Entrevista com Indivíduo Relativo à Penalidade de Recuperação de Fundos Fiduciários ou Responsabilidade Pessoal por Impostos Justificados, de cada pessoa potencialmente responsável. O Formulário 4180 lista as perguntas que o agente do IRS deve fazer à pessoa potencialmente responsável, e as respostas fornecidas provavelmente desempenharão um papel significativo na determinação de se serão tomadas medidas adicionais de investigação e cobrança. É útil revisar o Formulário 4180 com um advogado para garantir que as respostas fornecidas sejam claras e concisas e não possam ser mal interpretadas pelo IRS. O IRS pode emitir uma intimação para obrigar a pessoa potencialmente responsável a comparecer à entrevista.
ATENÇÃO, CONTRIBUINTES: O agente da Receita Federal provavelmente pedirá que você assine o Formulário 4180. Você deve revisar cuidadosamente o formulário antes de assiná-lo para garantir que todas as informações estejam corretas. Sua assinatura demonstra que você concorda com o que consta no relatório. Embora sua declaração possa ser atualizada posteriormente (com as alterações rubricadas pelo agente da Receita Federal e pela pessoa entrevistada), você deve garantir que suas respostas reflitam verdadeiramente o que você disse desde o início.
A Receita Federal solicitará documentação da própria empresa, da pessoa contra quem a avaliação é solicitada e de outras fontes terceirizadas. A Receita Federal poderá solicitar registros para fundamentar a recomendação de TFRP (Plano de Redução de Impostos para Pessoas Físicas) contra um indivíduo, que podem incluir o Contrato Social/Estatuto Social de uma entidade comercial, cartões de assinatura bancária ou senhas/PINs eletrônicos e cópias de cheques compensados que demonstrem o pagamento a outros credores em detrimento da Receita Federal. Se o contribuinte utiliza serviços bancários eletrônicos, os próprios extratos bancários podem demonstrar pagamentos de débito realizados em detrimento da dívida com a Receita Federal. Consulte o IRM 5.7.4.2.4.
Um exemplo, fornecido pela própria Receita Federal (IRS), ilustra um padrão comum de como muitas investigações do TFRP são conduzidas. Este exemplo deve servir de alerta para aqueles em circunstâncias semelhantes: consulte um advogado antes de entrar em contato com a Receita Federal.
Um agente fiscal realiza uma análise inicial e determina quem são os prováveis diretores com base nas informações revisadas no Contrato Social. O agente fiscal visita a empresa, conversa com o diretor presente e obtém os formulários 4180 e 433-A (Declaração de Informações de Cobrança). O agente fiscal solicita documentos bancários ao contribuinte e estabelece um prazo para o envio das informações. O agente fiscal agenda e realiza uma entrevista para o formulário 4180 com o diretor que não estava presente durante a visita inicial. Quando o contribuinte não envia os documentos solicitados, o agente fiscal prepara o formulário 6639, solicitando fichas de assinatura bancária e uma amostra da frente dos cheques referentes aos períodos da dívida. Após o término do prazo para anulação da intimação bancária, o agente fiscal revisa os registros bancários e verifica se não há outras autorizações de assinatura na conta. Com base na análise dos cheques compensados, o agente fiscal determina que os pagamentos foram feitos por ambos os diretores a outros credores, priorizando o pagamento dos impostos devidos. O RO garantiu os principais itens de documentação e possui documentação suficiente para apoiar a recomendação do TFRP contra ambas as partes. IRM 5.7.4.2.4.
Dicas de fechamento
A preparação é fundamental para se defender com sucesso de uma investigação do TFRP (Tax Forward Reinvestment). Você não quer ser pego de surpresa por um agente do IRS (Receita Federal dos EUA) e fazer declarações que, embora claras em sua mente, possam se voltar contra você. Muitas vezes, as pessoas são submetidas ao TFRP devido a declarações que não contam toda a história. Vários dos meus clientes anteriores eram funcionários de baixo escalão de empresas, que foram submetidos ao TFRP por causa de esquemas e irregularidades perpetradas por seus superiores. A maioria deles teve que gastar tempo e dinheiro desnecessariamente para entrar com ações judiciais para contestar a aplicação do TFRP. Buscar a orientação de um advogado tributarista qualificado antes e durante uma investigação do IRS não só lhe dará tranquilidade, como também poderá lhe poupar milhares em custas judiciais e incontáveis horas do seu tempo.
NOTA: Se você for realmente uma pessoa responsável que pagou outros credores antes do IRS (Receita Federal dos EUA), ainda poderá ter opções disponíveis para impedir que o IRS cobre dívidas sobre seus bens pessoais. Veja a discussão na Parte III desta série.
Se você está sendo ameaçado pela Receita Federal (IRS) com uma auditoria relacionada à penalidade de recuperação de fundos fiduciários nos condados de Miami-Dade, Broward, Monroe, Collier ou Lee, na Flórida, agende uma consulta com os advogados experientes da EPGD Business Law hoje mesmo, localizada na bela cidade de Coral Gables. Ligue para (786) 837-6787 ou envie um e-mail para agendar uma consulta.
