O que são Reputações e Garantias?
As declarações e garantias são elementos fundamentais de um contrato. As declarações consistem em afirmações sobre fatos passados ou presentes, feitas por uma das partes em um momento específico, com o intuito de induzir a outra parte a confiar nelas. É importante ressaltar que as declarações não podem se referir a eventos futuros. As garantias, por outro lado, são assegurações fornecidas por quem faz uma declaração, garantindo a veracidade dessa declaração. Diferentemente das declarações, as garantias funcionam como promessas independentes, que incluem o compromisso de indenizar a outra parte por quaisquer danos caso a declaração seja considerada falsa. Dado que as garantias são compromissos exigíveis, as declarações e garantias são geralmente apresentadas em conjunto para assegurar a exigibilidade das declarações feitas.
Representações e Garantias no Contexto da Compra e Venda de uma Empresa
Na aquisição ou venda de uma empresa, as declarações e garantias servem como um recurso para solucionar a assimetria de informações existente entre as partes envolvidas. O comprador geralmente busca a segurança de estar recebendo o que acredita estar comprando, o que o leva a exigir declarações e garantias do vendedor para esse fim. Especialmente durante a fase de due diligence, essas declarações obrigam o vendedor a confirmar ao comprador que não existem problemas não divulgados. As declarações e garantias promovem a transparência para mitigar a assimetria de informações entre as partes e atribuir responsabilidade por quaisquer problemas que possam surgir após a conclusão da transação.
Representantes de Vendas Comuns:
- A empresa está devidamente constituída, existe validamente, encontra-se em situação regular e está qualificada para operar onde quer que seja necessário.
- A estrutura de capital da empresa é a seguinte:
- A lei não impede, limita ou exige permissão para a realização deste negócio.
- Nossos dados financeiros estão corretos.
- A empresa Documentos da SEC são precisos
- Não houve alterações adversas significativas desde as nossas demonstrações financeiras mais recentes.
Representantes comuns do comprador:
- O comprador possui poderes corporativos e autorização para executar e realizar a transação.
- O comprador possui fundos suficientes ou financiamento garantido para efetuar o pagamento do preço de compra.
- A transação não violará nenhuma lei, regulamento ou obrigação contratual existente.
Repetições planas vs. repetições qualificadas
As declarações e garantias podem ser classificadas como diretas ou qualificadas. As declarações diretas são objetivas e descrevem uma condição tal como ela se apresenta. Por exemplo: "a empresa está em conformidade com todas as leis". Essas declarações diretas oferecem o mais alto nível de proteção aos compradores, pois o vendedor assume total responsabilidade caso qualquer declaração seja falsa.
Por outro lado, os qualificadores introduzem exceções e nuances às representações. Os tipos mais comuns são os qualificadores de conhecimento e de materialidade. Os qualificadores de conhecimento restringem a representação aos vários níveis de conhecimento possuídos pelo indivíduo ou entidade, afirmando que eles desconhecem quaisquer questões do tipo descrito com base em seu conhecimento real ou presumido.
As cláusulas de materialidade, por sua vez, limitam a declaração a abranger apenas as condições que são significativas e diferenciam entre uma violação material e uma violação menor. Essas cláusulas são frequentemente objeto de negociações acirradas, pois podem restringir substancialmente o escopo de uma declaração ou garantia.
Derrubar
Como as declarações só podem ser feitas no passado ou no presente, o comprador desejará ter a garantia de que essas declarações ainda sejam válidas no momento do fechamento do negócio. Portanto, o vendedor deve buscar uma cláusula de "traveldown" (condição de "confirmação de validade") em suas condições de fechamento. Essa cláusula condiciona o fechamento à validade das declarações e garantias feitas pela empresa-alvo na data da assinatura do contrato. O comprador também pode solicitar... certificado de retirada, que condiciona o fechamento do negócio à entrega, pelo vendedor, de um certificado atestando que as declarações estavam corretas quando foram feitas originalmente e continuavam corretas no momento do fechamento.
Violações e soluções
Se uma declaração ou garantia for violada antes do fechamento do negócio, uma das partes poderá optar por desistir da transação, optando por não prosseguir com a compra ou venda. Nesses casos, poderá haver uma taxa de rescisão substancial para compensar a outra parte pelo tempo e recursos investidos. Por outro lado, se uma declaração ou garantia for violada após o fechamento do negócio, a principal solução disponível é a indenização. Normalmente, o vendedor inclui uma cláusula de indenização, comprometendo-se a reembolsar o comprador por quaisquer danos decorrentes da violação dessas declarações.
Conclusão
As declarações e garantias são componentes fundamentais dos contratos, funcionando como mecanismos de alocação de riscos na compra ou venda de uma empresa. As partes envolvidas podem modificar o escopo dessas disposições adicionando qualificadores, o que pode influenciar significativamente sua exposição à responsabilidade. Além disso, condições de liquidação e cláusulas de indenização podem proteger as partes envolvidas tanto na conclusão do negócio quanto na fase pós-fechamento. Declarações e garantias bem elaboradas podem ser cruciais para garantir que uma transação ocorra sem problemas, evitando disputas dispendiosas. Portanto, é fundamental não negligenciar essas disposições essenciais.
